瑞幸1.8亿美元罚金，是轻是重？

本文来自微信公众号：财经十一人（ID：caijingEleven），作者：马霖、张欣培，题图来自：视觉中国

北京时间12月17日，美国证券交易委员会（SEC）发布了针对瑞幸咖啡（OTC：LKNCY）财务欺诈指控的处罚决定，同意瑞幸支付1.8亿美元罚金。瑞幸亦发布声明称，同意支付该笔罚款以了结指控。

图片来源：SEC网站

美国证监会称，自2019年4月到2020年1月，瑞幸借助与关联方进行虚假销售交易，虚增了超过3亿美元的零售额，并虚报净亏损，某些瑞幸员工还试图通过将公司支出增加1.9亿美元来掩盖欺诈行为，创建虚假运营数据库，并篡改了财务和银行记录。

瑞幸咖啡发给《财经》的声明称，瑞幸咖啡与美国证监会已就部分前员工涉嫌财务造假事件达成和解。目前公司和门店运营稳定、经营正常。瑞幸咖啡将持续配合监管，将合规工作视为重中之重。

一位瑞幸咖啡人士告诉《财经》记者，该和解方案还要经过纽约南区法院的批准，并在开曼群岛法院走相关程序，但基本确定是一个最终方案。

上述瑞幸人士表示，因为瑞幸主动承认错误并启动调查，开除犯错员工，也做了内部合规化改善等，该和解方案对瑞幸来说也是卸下重担。

根据美国证监会今日发布的声明，这笔罚金并非全部支付给美国证监会，其部分可用作证券持有者赔付，对象是那些与开曼群岛临时清算程序相关的投资者。

中国国家市场监管总局9月已针对瑞幸的虚假宣传行为做出处罚，当时对瑞幸咖啡两家相关公司以及43家第三方公司做出了行政处罚决定，涉案的45家公司每一家的罚款金额上限是200万元，处罚金额共计6100万元。据《财经》记者了解，针对瑞幸的财务造假行为，财政部会根据《会计法》的规定另做处罚。也就是说，瑞幸在国内还会面临更多处罚。

一、1.8亿美元罚金，是轻是重？

新加坡管理大学法学院副院长张巍告诉《财经》记者，美国证监会设立了公平基金（fair fund），纳入基金的罚款可用来赔偿投资者。一般和解金先入美国证监会的资金库，再通过程序转给相关方。

一位对美国证券监管有了解的律师告诉《财经》记者，在美国，有专业公司负责统计证券欺诈所带来公共损失，为美国证监会提供和解或惩罚数额计算支持。

这位律师表示，如果将1.8亿美元和解金与瑞幸先后筹措的资金数额相比，并考虑到该和解金可用作某些条件下的投资者偿付，其实和解金数额并不算高。瑞幸咖啡在2019年5月的IPO中筹措资金5.61亿美元，2020年1月从股市投资者手中筹集4.18亿美元，从债券投资者手中筹集4.46亿美元。

张巍则认为，对比世通公司欺诈案的判罚情况，美国证监会此次对瑞幸的1.8亿美元罚款也不算低。

世通公司曾是美国第二大长途电话公司，17年前，因财务欺诈规模达110亿美元，与美国证券交易委员会达成罚款5亿美元的协议，后该金额提升至7.5亿美元。瑞幸咖啡在2019年4月~2020年1月故意伪造的零售销售额超过3亿美元。

上述律师表示，通常在开曼法院进行的临时清盘会持续数年，主要针对债务偿还，而非股票投资者。他提到，此次美国证监会公布的财务造假调查和罚金金额，仅覆盖瑞幸IPO之后的情况，未提及IPO之前的调查情况，“因为SEC还在继续调查，所以有可能这笔和解金只对应了部分调查结果的处罚。”

该律师提到，美国证监会也未提及对瑞幸相关高管的调查处罚情况。美国证监会未来可能会在其他民事诉讼程序中进行诉讼，或者与美国司法部合作，对瑞幸及相关人员发起刑事诉讼。“但如果相关高管一直待在中国，诉讼和惩罚就依然需要中国监管方的合作。”

瑞幸咖啡诉讼案代理律师郝俊波告诉《财经》记者，由SEC直接向被告公司提起诉讼，并产生较大数额罚款的情况，在中概股中是第一例。该律所代理了5位中国投资者向瑞幸追诉赔偿的申请，距离诉讼结果揭晓还要至少两三年时间。 

美国证监会在声明中表示，针对瑞幸的调查仍在继续。

二、中美监管差异大

1.8亿美元折合人民币约为11.8亿人民币，如此巨大的处罚金额在中国证券处罚史上几乎从没有过。瑞幸咖啡的造假不仅使其在美国证券市场退市，还将面临巨额赔偿。如果瑞幸咖啡的上市地点在中国，可能又是另一番景象。

以康美药业（600518.SH）为例。2016年，康美药业在年报中虚增货币资金225.8亿元；2017年虚增货币资金299.4亿元，2018年上半年虚增货币资金361.9亿元。两年半的时间，康美药业虚增货币资金规模达到887.1亿元。康美药业的财务造假也就此成为了A股史上最大规模的财务造假案。

最终康美药业得到的处罚结果是，公司被要求责令改正，给予警告。对康美药业处以60万元罚款，对6名主要负责人采取10年至终身证券市场禁入措施。此外，别无其他。康美药业上市公司的身份保留，投资者仍在进行着漫长的维权路。

另一个典型造假案例康得新（002450.sz），四年间虚增利润115亿元，违法情节特别严重。最终等到的处罚也是责令改正、给予警告，并以60万元罚款，对有关人员处以3万~90万元不等处罚。目前，康得新可能面临退市风险。

“中国罚款思路不同，中国是按标准罚，各同级别行政机关之间罚款额度差不多。赔偿也是以被偿损失为限，而不是让违规者‘疼’为目标。”资深投行人士王骥跃向《财经》记者表示。

“美国证监会对瑞幸咖啡的处罚表明，退市与问责和赔偿并不冲突，并非退市了，被骗了的投资者就没有渠道去赔偿。”王骥跃表示。瑞幸咖啡不仅需要支付1.8亿美元的赔偿金额，后续还将面临投资者提起的要求赔偿的民事集体诉讼。

企业造假，重要的是不仅自身要受到惩罚，更应该让投资者获得赔偿。在中国造假历史上，也曾发生过几例先行赔付的案例。2016年，欣泰电气造假，保荐机构兴业证券启动了5.5亿元的先行赔付基金，这也是证监会新股发行制度改革以来的首个券商先行赔付案例。此前万福生科和海联讯分别启动了先行赔付。值得注意的是，这些都是在认定造假上市基础上启动的先行赔付案例，但这样的案例屈指可数。

“中国的退市企业一直比较少，不过现在中国证券市场规则也在不断修改，尤其也参考了美国的标准，完善了退市规定。对违法者一定要严厉处罚。保护不好投资者，市场吸引力就会下降。”郝俊波表示。

今年3月1日，新《证券法》开始实施，其中大幅提高了财务造假的违法成本，将最高惩罚金额由60万元提高到1000万元，加强了对投资者的保护力度。

12月14日晚间，沪深交易所先后发布退市新规（征求意见稿）。对退市有关条款进行了修改，根据新《证券法》的要求，在证监会统一部署下，两交易所启动新一轮改革和完善退市制度工作。

但是，对于退市新规，业内争议较大。王骥跃认为，退市新规整体上是进步，监管有积极一面也有温柔一面。尤其是财务造假原则上不退市这点引起了很大争议。

“退市与问责和追偿并不冲突，在财务造假原则上不退市的情况下，更应该要尽快建立健全投资者因上市公司欺诈而受到损失的赔偿或补偿机制。”王骥跃表示。

本文来自微信公众号：财经十一人（ID：caijingEleven），作者：马霖、张欣培